Все записи
МОЙ ВЫБОР 15:32  /  11.01.19

845просмотров

Адвокат: инструкция по применению

+T -
Поделиться:

     Мифы и реалии. Итак, об адвокатах.

     Миф первый. Очень часто я слышу, что можно выиграть любое дело, если ваш адвокат – ловкач. Даже, если ваше дело правое, но - у другой стороны хороший адвокат, поэтому пиши пропало.

     Реалии. Это не так.

     От хорошего адвоката, действительно, многое зависит. Во-первых, рекомендации клиенту как действовать – отстаивать свою позицию или нет. Есть ли правовые нормы, позволяющие обосновать ваши требования по делу? Ведь судьи будут ссылаться именно на нормы законов и других нормативно-правовых актов. Судья не будет обосновывать решение блестящей речью адвоката. И, если правовой базы нет, то ни один судья не вынесет положительного решения. Для любого судьи хуже нет, чем последующая отмена его решения в вышестоящей инстанции. Это, по сути, признание его некомпетентности.

     Также хороший адвокат выяснит, что говорит по вашей проблеме судебная практика и какие потребуются доказательства.

     Например, мой клиент Виталий – руководитель бизнеса, приносящего доход больше двухсот миллионов рублей в год. Он соучредитель компании. Второй соучредитель саботирует работу компании. Не является на решения общего собрания (а для решения некоторых вопросов требуется 2/3 от общего числа голосов), обжалует решения исполнительного органа – генерального директора. Виталий, устав от корпоративной войны и не получив от крупного банка кредит на развитие бизнеса (по причине отсутствия согласия второго учредителя), хочет исключить недобросовествного учредителя. Законодательная база для этого есть.

      Но вот судебная практика очень редко идет по пути исключения из состава учредителей. Если посмотреть положительные решения, то даже они были приняты не в первой инстанции. Первая инстанция отказала, вторая приняла положительное решение, третья изменила решение второй инстанции.

     И в данной категории дел важно детальное обоснование позиции. Например, нужны документы о проведении общего собрания с вынесением определенных, важных для общества вопросов на голосование. Решением участника должна быть установлена невозможность решить эти вопросы единолично (например, закон и устав требуют квалифицированное большинство голосов). И необходимы подтвержденные документально убытки общества: например, невозможность перерегистрации устава, расторжение договоров контрагентами,  судебные иски контрагентов и прочее. 

     У Виталия таких документов нет. Поэтому я рекомендовала при наличии денежных средств выкупить у соучредителя его долю (а для того, чтобы цена выкупа была реальной, а не завышенной в три раза, рекомендовала построить деятельность общества таким образом, чтобы вся прибыль по итогам года была направлена на другие проекты, на погашение задолженности. Тогда, не получая реальные деньги, второй учредитель будет заинтересован в продаже своей доли).

     Во-вторых, важна сама работа адвоката. Делает ли он все возможное для дела? Сколько времени уделяет работе над вашим вопросом?

     Как-то я представляла интересы строительной компании в арбитражном суде в деле против ОАО «МОЭК» (ОАО «Московская объединенная энергетическая компания»). Энергетическая компания насчитала задолженность за электроэнергию по объекту, на котором деятельность не велась (но счетчики не были установлены, оплата за электроэнергию начислялась по «драконовским» нормативам). ОАО «МОЭК» взыскала эту задолженность в судебном порядке. А для обжалования решения - сроки давности уже прошли.

     Я обратилась с иском о перерасчете задолженности. В заседании судья задала вопрос: можно ли вообще заявлять такое требование в судебном порядке? Я нашла положительные решения по подобным делам и подала вместе с объяснениями в следующем судебном заседании. Но я также нашла и позицию Верховного Арбитражного суда РФ, которая заключалась в том, что подобные требования (о перерасчете) не могут быть заявлены и, тем более, удовлетворены в судебном порядке. Это не способ защиты права.

     Но юристы ОАО «МОЭК» разъяснений ВАС РФ очевидно не видели, да, скорее всего, и не искали. Они ведь загружены делами.

     В итоге, задолженность нам пересчитали, мы еще и госпошлину взыскали с энергетической компании.

     В-третьих, если говорить о влиянии самих адвокатов на исход судебного процесса, то я почти никогда не слышала блестящих речей адвокатов. Об этом говорят и сами судьи. В лучшем, еще раз повторюсь, в лучшем случае это доступное изложение уже описанных в документах фактов (в лучшем потому, что судьи тоже люди[1]. У них огромное количество дел. Они устают. И чем понятнее и проще адвокат объяснит свою позицию, тем больше шансов, что судья его поймет). В худшем – это просто повторение (чтение) того, что написано в иске.

     И в отношении влияния речи на решение суда. Одна из речей талантливейшего адвоката С.Л. Арии была признана адвокатским сообществом лучшей речью ХХ века. Но его подзащитного приговорили к смертной казни. Потому, что судьи обосновывают свои решения фактами (которые были против подсудимого).

     Бывают, конечно, редкие исключения. В деле о разделе имущества между супругами я убедила судью в том, что бывшие супруги могут использовать автомобиль, находящийся в совместной собственности, совместно. Они проживали в одном дворе. И судья разделила доли в праве собственности на автомобиль. Хотя автомобили являются неделимым имуществом.

     Вышестоящая инстанция решение, конечно, отменила. Но в итоге мы с противоположной стороной договорились, только уже на наших условиях.

     Миф второй. Все суды куплены. Если у другой стороны больше денег, то она и выиграет.

     Реалии. Это не так. Почти.

     (Кстати, во время моего участия в международной юридической конференции в Минске я узнала от коллег по юридическому цеху, что у них в стране «взяток вообще нет”. Все вопросы в судах и прочих государственных органах решаются только правовыми путями).

     Во-первых, судьи дорожат своим местом. Это, с одной стороны, непростая работа с нечеловеческой занятостью, с другой, достаточно хорошо оплачиваемая деятельность с хорошим социальным пакетом и высокой пенсией. Редкий судья согласится «замарать» свою честь. Даже, если знакомые приносят дела «через черный ход», судьи всегда смотрят: что это за дело.  Есть ли правовое обоснование? И, если дело, правое, то да, рискнут «взять под контроль». Но стоит эта услуга ох как ни дешево. И есть еще вторая инстанция, которая, если решение «притянуто за уши», без промедления его отменит.

     В своей книге «Судьбы» я более подробно описываю эти скользкие моменты из адвокатской практики.

     Здесь могу лишь отметить, что в одном деле, где на кону была компания с миллиардной выручкой, и наш противник, соответственно, очень богатый человек, мы договорились в суде как ни странно на наших условиях. А в другом (при разделе недвижимости на Рублевке и денежных средств в достаточно большом количестве) бывший супруг тоже пошел на наши условиях.

     Никаких купленных решений не было.

     То же касается и работы следственных органов. Над ними «стоят» прокуратура и специальные отделы следственных органов, куда можно пожаловаться. Работники держатся за свои места.  И да, некоторые следователи взятки берут, но некоторые следователи за это и сидят.

     Миф третий. Стоит обращаться только к тому адвокату, который гарантирует выигрыш дела.

     Реалии. Когда я слышу подобное утверждение, мне представляется адвокат-гадалка, колдующая над стеклянным шаром. Адвокат может гарантировать только качественное выполнение своей работы и больше ничего. Можно дать небольшие гарантии, если дело простое, можно спрогнозировать результат, основываясь на нормах закона и практике, но иногда может просто не повезти с судьей.

     Так, мне в судебном порядке в связи с утратой клиентом документов нужно было подтвердить юридический факт смены фамилии для получения компенсации от Правительства Германии (евреям, находившимся в оккупации). Документы для суда мы собрали. Но судья не только нарушила сроки рассмотрения заявления (дело лежало у нее больше шести месяцев), но и почему-то в таком простом деле усмотрела спор о праве и отправила нас судиться с противоположной стороной. А это (на минуточку!) Правительство Германии. Что очень сложно и затратно, и смысл получения этой компенсации вообще теряется (все уйдет на судебные издержки).

     Я изменила заявление (написала, что решение клиенту нужно для получения какой-то субсидии). И одновременно подала жалобу на решение судьи.

     В итоге решение судьи отменили. По нашему второму заявлению судья тоже возбудила дело. Потом второе дело прекратила и факт смены фамилии мы подтвердили. Но кто бы мог подумать, что это будет так сложно и долго. Дело-то простое.

     Миф четвертый. Если суд проигран, то виноват плохой адвокат.

     Реалии. Как сказал мне известный психиатр и психотерапевт Анатолий Сергеевич Щербаков, “если не получилось, это не значит, что адвокат - плохой, это значит, что просто не получилось».

     Например, на суде могут всплыть факты, о которых на момент заключения соглашения с адвокатом ничего не было известно.

     Так, я защищала в суде интересы наследницы Марины. Она вступила в наследство. А через несколько месяцев по истечении установленного законом срока на вступление в наследство у покойного объявился еще один наследник. Он пропустил срок для вступления в наследство и ему в правах суд должен был отказать.

     Но на суде адвокат наследника приобщил к делу непонятно откуда у него взявшуюся квитанцию об оплате за коммунальные платежи наследодателя незначительной суммы денег. Квитанция была оплачена по истечении где-то месяца от даты смерти наследодателя, то есть в срок, необходимый для вступления в наследство.

     И все. Суд признал второго наследника надлежащим, так как он принял наследство фактическими действиями (погасил долг покойного). 

     Миф пятый. Адвокату нужны только деньги клиента.

     (Когда я слышу эти слова, мне сразу вспоминается один анекдот. «На стене висит картина, изображающая суть работы адвоката. На полотне нарисована корова, которую двое мужчин тянут в разные стороны. А рядом с  выменем животного на стуле сидит адвокат и эту корову доит).

     Для некоторых специалистов – возможно, да. Нам еще в ВУЗе преподаватель-адвокат на семинаре по «Адвокатуре и нотариату» c улыбкой рассказывал, что есть такой термин у некоторых адвокатов: МИКСТ (Максимальное Использование Клиента Сверх Таксы).

     И, как рассказывал мне мой клиент Вадим, до меня он работал с одним адвокатом, который за юридические услуги взял баснословный гонорар. Потом сообщил, что его недостаточно и потребовал дополнительные ежемесячные платежи. Вадим согласился, но работа так и не была выполнена. Вадим нанял второго адвоката.  И тот за очень короткий срок и небольшой гонорар добился нужного результата.

     Реалии. Все зависит от человека и от ситуации.

     Если опасаетесь необоснованных расходов, то подробно прописывайте ваши договоренности об оплате и о сути поручения в соглашении об оказании юридической помощи. Требуйте отчета о проделанной работе. Договоритесь о поэтапной оплате.

     Но на практике ситуации бывают разные.

     Адвокат мог из кожи вон лезть, добиваясь для вас результата, а контрагент, например, решил реорганизоваться. И теперь, чтобы взыскать деньги, нужно дождаться окончания процесса реорганизации и пойти в суд с иском о замене должника на правопреемника. А это дополнительные часы работы. И адвокат вправе потребовать, чтобы они были оплачены.

     Как выбрать своего адвоката 

     Например, только в Москве сейчас 13 419 адвокатов[2] с действующим статусом. А как же выбрать своего?

     Во-первых, он должен вызывать у вас доверие. (Поэтому лучше, если вы обратитесь к специалисту по рекомендации). А если доверия нет, то адвокат должен отказаться от дальнейшей работы с вами (нас так учили матерые адвокаты на «Введении в профессию»). Продуктивной совместной работы все-равно не будет.

     Во-вторых, адвокат как и любой другой специалист (парикмахер, дизайнер, маркетолог) должен вам нравиться. И сами профессионалы говорят, что «у каждого адвоката свой клиент».

     А если искать адвоката через сайт, то есть риск найти грамотного маркетолога или вэбдизайнера, но не адвоката.

     Хотя, если вам нужна какая-то простая юридическая услуга (зарегистрировать компанию, оформить право собственности), то имеет смысл обратиться к любым юристам, которые специализируются именно на подобного рода услугах. Будет и быстрее, и дешевле.

     В-третьих, в отношении раскрученности адвоката. Есть адвокаты, которые на слуху, и уверена, что они хорошие специалисты. Но есть блестящие адвокаты, которые известны только узкому кругу лиц, и о которых я сама узнала только учась в юридическом ВУЗе.

     А как говорят сами адвокаты: лучше нанять обычную “рабочую лошадку», которая сделает все быстрее и дешевле, чем многие раскрученные юристы.

     В-четвертых, нужно обращать внимание на соглашение об оказании юридической помощи. Предлагает ли адвокат вообще его заключить. Что прописано в документе. Читайте. Не стесняйтесь вносить изменения, если с чем-то не согласны.

     Сам себе адвокат

     Если вы считаете, что адвокат недобросовестно выполнил свои обязательства (не в том случае, когда он предупреждал, что шансы на победу невелики и просто из кожи вон лез, а суд вынес не удовлетворяющее вас решение. Это видно и чувствуется, старается ли исполнитель или нет. Он также обязан предоставить вам отчет о произведенных действиях), то есть достаточно действенные способы защиты ваших интересов:

- обратиться с жалобой в адвокатскую палату того субъекта, на территории которого зарегистрировано адвокатское образование адвоката. Если нарушение серьезное, то в качестве наказания может быть и лишение статуса. Для прекращения дисциплинарного производства адвокаты очень часто идут на примирение и возвращают полученные денежные средства.

- обратиться с иском о взыскании денежных средств в районный суд субъекта, где адвокатское образование зарегистрировано. Соглашение об оказании юридической помощи – это гражданско-правовой договор. Вы являетесь заказчиком юридических услуг, а ваш адвокат – исполнителем.

     А если еще в процессе работы вы понимаете, что адвокат работает не так, как нужно, вы вправе расторгнуть соглашение, направив об этом письменное уведомление. Адвокат обязан вернуть неотработанный гонорар.

     В одном судебном деле я была удивлена поведением защитника, который не явился на судебное заседание. Я уточнила у противоположной стороны, ждем ли мы его адвоката. Он ответил, что нет, он сегодня не приедет, так как очень холодно. На улице, действительно, было минус тридцать. Но… Я надеюсь, что другая сторона просто пошутила.

     Или еще один пример. Совет адвокатской палаты разбирал дело, в котором адвокат так и не написал жалобу в Европейский суд по правам человека. Прошло больше трех месяцев, а жалоба так и не была написана. Деньги адвокат взял. Совет усмотрел в бездействии адвоката дисциплинарный проступок и постановил: гонорар вернуть. Что и было сделано.

[1] Серьезные, взрослые судьи...  Седины... морщины... семья.  Какие же это орудья? —  Такие же люди, как я.  Юлий Ким. Адвокатский Вальс. Текст песни.

[2] http://www.advokatymoscow.ru/about/statistics/index.php/.  По состоянию на 27 августа 2018 года.